Por Ramiro Varela Marmolejo
Ingeniero Civil de Univalle, MBA U. V., Director de Caliescribe, constructor, Ex -Congresista y Ex Concejal de Cali.
CASO JUZGADO – ARRASA CON METROCALI Y EL MUNICIPIO
La decisión del Consejo de Estado ratificó el laudo arbitral de la demanda del operador GIT masivo contra Metrocali en el tribunal de arbitramento, que dice ” Metro Cali no puso a disposición de sus operadores lo necesario para que el sistema operara como debía y en consecuencia…” .ordena cancelar al operador más de $197.000 millones de indemnización por perjuicios e intereses. Esto prueba una vez más, los errores en la planeación y ejecución del MIO, durante los años 2008 – 2019
La sentencia precisa 5 incumplimientos contractuales de Metrocali: Pago incompleto de la remuneración; el pago incompleto de las cifras acordadas en Otrosí; diferencia en el cálculo de la tarifa para el operador (kilómetros en vacío ) , entrega tardía de las obras de infraestructura del sistema, patio taller del operador .y el haber permitido el paralelismo del transporte público colectivo.
Las preguntas y respuestas de Caliescribe:
- ¿Tiene razón GIT en su demanda de ir al tribunal de arbitramento?
Si, están demostrados y probados los errores de Metrocali, antes y en la ejecución de los compromisos contractuales en el MIO, por ello hasta minutos antes del fallo del laudo arbitral , “rogó” una conciliación con GIT, pero no ofrecía cifras atractivas.
- Habilidad de Metrocali con la demanda de nulidad en el Consejo de Estado?
Metro Cali sustentó que el fallo del laudo arbitral se extralimitó “concedió más de lo pedido”, ( calcular intereses de mora anteriores al laudo) , pero el Consejo de Estado ( Sala Tercera ) precisó que los intereses anteriores a la ejecutoria de un laudo arbitral hacen parte del lucro cesante que contempla la ley, y se escapan a la competencia del juez de anulación y fue más allá, al decidir que un recurso extraordinario de anulación, no da lugar para reabrir debates probatorios no es una segunda instancia.
Fue un error de Metrocali, ha debido enfocarse en la tutela, pues hoy considera que por errores judiciales hay mérito, de tumbar la sentencia judicial ( el laudo )
- Futuro de la tutela y porque la fecha del 11 de junio del 2019?
Dice Metrocali “La razón para interponer la acción de tutela el 11 de junio del presente año, antes de conocer la decisión del Consejo de Estado sobre la solicitud de nulidad parcial que impetró Metro Cali contra el laudo arbitral en el caso que lo enfrenta con GIT Masivo, no es otra que la posibilidad de atacar de fondo los argumentos esgrimidos en dicho laudo, tal como lo permite el mismo Consejo de Estado, ya que la acción de nulidad solo cuestiona los vicios de forma o procedimiento.
En la tutela interpuesta se alegaron defectos de fondo, que no se enmarcan dentro de las causales de anulación de laudos arbitrales establecidas en el artículo 41 de la Ley 1563 de 2012 (errores de tipo procedimental), razón por la cual al ser diferentes los argumentos expuestos tanto en la acción de tutela como en el recurso de anulación, no era necesario esperar la decisión de este último. Esta decisión se encuentra respaldada en pronunciamientos realizados por el Consejo de Estado, en los cuales ha sostenido que, para realizar el análisis de procedencia de la acción de tutela contra laudos arbitrales, el estudio del requisito de inmediatez, va ligado a la idoneidad del recurso de anulación, teniendo en cuenta que el mismo sólo procede bajo unas causales expresadas en forma taxativa”
Caliescribe concluye: NACION INTERVENGA METROCALI Y A EL MUNICIPIO
- Pierde Metrocali el recurso de nulidad, tratando de estructurar una 2ª instancia o debates para nuevas pruebas, más una salida jurídica para aplazar la decisión y buscar la salida presupuestal al pago de la indemnización e intereses. Irresponsable y tardíamente, Metrocali interpone una tutela, a los 6 meses del laudo arbitral, conocido el 29 de noviembre del 2018, dilató 2 semanas con una solicitud de aclaración , resuelta el 11 de diciembre del 2018.
- Porque no radicó la tutela en enero, ya estaría fallada y no estaría luchando, con “pies y manos” en el Consejo de Estado, contra la sentencia del tribunal de arbitramento y ahora en contra una sentencia del mismo alto tribunal.
- Son tantas las evidencias del mal desempeño del STM de Cali y del municipio, con su omisión en el cumplimiento de normas trascendentales para el MIO y para los procesos con los contratistas – operadores, su corrupción e incumplimientos en el # usuarios y en la ejecución de la infraestructura ( Van 14 años )). Adicionalmente malos resultados operativos, de servicio, económicos y financieros, no hay otra alternativa que interveniy a Metrocali.
- Otra cosa son los operadores de buses, contratistas o concesionarios de Metrocali, que de verdad se han aprovechado de la corrupción e incompetencia en Metrocali, dedicados a contratos como negocio del día, vinculados muchos Presidentes de la entidad, algunos Alcaldes , eso no ha permitido una solución estructural, pues muchos funcionarios juegan a los “EMPRESAURIOS/ EMPRESUCIOS”. Se salvan 2 Presidentes (Mauricio Carvajal qepd y Armando Garrido). Eso hizo perder la adecuada planeación y debida ejecución del sistema, el municipio de Cali / Metrocali, juntas directivas, Concejo Municipal ,la Personería y la Contraloría Municipal , son los responsables de la debacle , le quedó grande el sistema masivo.
- El alcalde lideró ABSURDO Y PERVERSO subsidio billonario, hizo aprobar en el Concejo el acuerdo 452 del 2018, $1.3 billones, en el 2019 se le deben trasladar desde el municipio a Metrocali, con nuevos recaudos.
- El gobierno municipal desde su presupuesto tiene que pagar más de $150 mil millones desde el primer año, 2019, para subsidiar a los operadores de buses, con los dineros de libre destinación.
- El Municipio de Cali con el solo compromiso de obras faltantes de valorización por las 21 megaobras, superior a $1.1 billones, es inviable fiscalmente , no tiene salida para pagar el laudo arbitral que vender activos, previa intervención de Metrocali y del mismo Municipio.
Hechos para lamentar y llorar…
- Un tribunal de arbitramento condenó a la empresa Metrocali, a pagarle al contratista GIT masivo más de $190,000 millones, por las demoras en el cronograma de entrega de obras, patios, troncales etc, en los pagos de las tarifas y en la demanda de pasajeros.
- Metrocali según el fallo judicial estaba haciendo un cálculo para concretar la tarifa de los usuarios que no correspondía a la que las partes acordaron en el momento de firmar los contratos en el año 2006.
- Metrocali en 2013 firmó otro si para revisar el contrato y el sistema general. Planeación nacional contrató la filial en Colombia de la firma inglesa Steer Davies & Gleave Limited, quien fue el que hábilmente pasó el modelo de lo contratado de ser autosostenible a sostenible, reevaluar la tarifa de los usuarios para pagar a los a los contratistas. El problema de fondo es que el Municipio pactó y se dejó meter el cuento de asesores internacionales de DNP, y de contera la nación para lavarse las manos, lo elevó a ley, en el Plan de Desarrollo 2014 – 2018.
- El gol a Metrocali se hace en el DNP (donde nacieron como negociado los buses articulados en el 2000) y allí con la falsa premisa que los masivos no son autosostenibles, ordenan indemnizar a los operadores , con Git masivo incluido, por los perjuicios por la demora en la entrega de las obras y la tarifa debe definirse hasta que el contrato acabe en el 2040.
- Metrocali buscó solución con los operadores, estableció un valor de contingencia de $139,830 millones, pagó $42,000 millones a los operadores, pero Git y Unimetro siguieron insistiendo. La demanda en el tribunal de arbitramento se llevó a la Cámara de Comercio en junio del 2015, para definir cómo se debía cobrar la tarifa a los usuarios y los servicios.
- El tribunal determinó que Metrocali no utilizo las fórmulas correctas para tasar las tarifas, incumplió el contrato con Git masivo, hubo dictamen financiero a través de la firma Estrategas Consultores S.A, quien aplicó la puñalada certera, de que la tarifa era de $3050 y no la que se le reconocía en $1800, el incumplimiento en las troncales y en los patios para Git masivo, que inclusive se lo entregaron sin pavimento y con capacidad para sólo 202 buses de los 310 que tiene Git, maneja el 33% del sistema.
- MetroCali presentó un recurso de nulidad parcial del laudo, el Consejo de Estado lo aceptó, pero era una salida dilatoria, buscar un acuerdo político de alto nivel en el Consejo de Estado o para que el fallo le correspondiera a la otra administración
- Otro gran problema de Metrocali. El acuerdo con los operadores, entre ellos Git masivo, un otro si modificatorio al contrato de concesión, para ello crearon el subsidio, se los han pagado y hay unos compromisos grandes hasta el 2029. Ellos se comprometieron a sacar adelante el sistema como salvamento, adicionando flota. Fue un engaño de los “empresaurios – empresucios “ y del alcalde Armitage a los caleños.
- Git masivo aceptó la propuesta de reestructuración aplicando el modelo de sostenibilidad del gobierno nacional, por eso el alcalde dijo “esta es la firma un papel donde hemos organizado y estamos dándole viabilidad MIO… El compromiso es jurídico, contractual y económico, ahora se tiene que arreglar en la realidad. Los caleños tienen que empezar a ver los buses en las calles, en los próximos doce meses deben entrar 700 buses a reforzar el sistema. La gente lo tiene que notar ” “la negociación ha sido muy dura con Git y Unimetro. No hemos logrado el cierre final con ellos. Con el tema de Git, el 3 de octubre del 2018 le planteamos al tribunal que, si bien firmamos otro Si modificatorio, hay clausulas suspensivas”. También dijo el alcalde el 2 de agosto 2018: “logramos convencer a los bancos, a los operadores, a los entes de control, a los tribunales de arbitramento, de que la única forma de salir adelante era poniéndonos de acuerdo. Le puedo decir con orgullo que este acuerdo que ha logrado Cali hoy es el ejemplo para todo el país y para el Gobierno Nacional”
- La realidad es otra no hubo acuerdo con operadores, ni con el tribunal arbitramento, fue una gran mentira del alcalde, que debe ser sancionado disciplinariamente. Recordar que una semana después, el Presidente de Metrocali , Orejuela, en el Concejo dijo “algunos operadores, que deben tener el cierre financiero y a la fecha no lo tienen…suscribieron el acuerdo con Metrocali, para ser presentado al tribunal y tampoco lo logramos… los árbitros fijaron fecha para fallar, sea a favor o en contra afectará al usuario, pero el 29 noviembre 2018, sabremos qué hacer y el norte será claro” .
- Se sabía que la derrota con el operador Git es la materialización de la quiebra del Municipio y de contera Metrocali, pasar de la quiebra técnica que tuvo en el 2005 a una imposibilidad de pago de dineros por temas económicos, financieros y fiscales.
Se sabía que si ganaba el Municipio se quebraban los operadores y por lo tanto el servicio no funcionaba. Ahora ganaron los operadores y el municipio no tiene cómo pagar, razón tenía “ Nicolás “ cuando decía que de todos modos se afectará al usuario.
La clave y no la han querido ver…
Reiteramos que la clave está en el cumplimiento del acuerdo 224 de 2007 que ordenó el cierre técnico y financiero del sistema, lo que no se hizo en 12 años, por ello se adelanta la investigación que fue radicada en la Procuraduría General de la Nación el 30 de noviembre de 2008, por la mala planeación y ejecución de la operación de buses de transporte del sistema masivo.
El municipio judicialmente no cumplió el cronograma de obra de entrega de la infraestructura, permitió el paralelismo del antiguo transporte público, no reajustó y pago oportunamente la tarifa técnica. Estas pruebas precisamente las da el mismo municipio cuando firma el otro Si el 2 de agosto de 2018, el sistema no tiene viabilidad técnica, económica y financiera, porque no ha cumplido los acuerdos 192 del 2006 y 224 de 2007, ha sido negligente y esto tiene que tener repercusiones disciplinarias, fiscales y penales.
El plan de salvamento equivocado ante la imposibilidad económica y financiera de resolver el problema del fallo judicial, el municipio de Cali a través de Metrocali deben ser intervenidos, para que la nación asuma el problema, que también es co – responsable del mismo.